用“变钱”的方式取走财物的行为如何定性？

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案情简介：“变钱”方式取走财物

当、何某驾车经过某路段时，何某主动下车与搭讪，请其帮忙买点药材。刘谋让他们出首付，牟鹏答应她他会“换钱”，也就是100元可以变成200元。随后，彭在的配合下，进行了快速换包的现场演示。刘信以为真，请他们帮他换钱。随后，刘某从银行取出现金11700元，交给彭某，彭某收到钱后用报纸包好。趁刘某不注意，迅速将事先准备好的用冥币包裹的报纸袋转给刘某，叫她回家洗脸、洗手，装上三支香后再打开纸袋，这样钱就成倍“变”了。刘发现后，携款潜逃。

法院判决：构成盗窃罪

法院认为，彭收受刘某钱款后，趁其不备调换包裹，在行为上属于“秘密窃取”。根据我国《刑法》第二百六十四条规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入室盗窃、持凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。因此，彭的行为应定性为盗窃罪。

律师说法：起关键作用的手段是秘密窃取行为

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次秘密窃取公私财物的行为；诈骗罪是指以非法占有为目的，通过虚构事实或者隐瞒真相，骗取数额较大的公私财物的行为。两罪的主要区别在于犯罪行为的客观特征不同，即盗窃罪的行为人采取秘密窃取的方式取得财物，而诈骗罪采用欺骗手段欺骗财物控制人，产生处分其财物的故意和行为。但在司法实践中，盗窃罪与诈骗罪有一些相似的特征，有的可能夹杂着欺骗，有的则伴随着秘密窃取。

结合本案分析，彭谎称要“换钱”，其手法具有欺骗性；彭在收到刘某的钱后，趁其不备掉包，其行为属于偷偷摸摸。判断彭等人是否构成盗窃罪或诈骗罪，主要看其在非法占有刘的财物中起关键作用的手段。如果关键手段是秘密窃取，则应界定盗窃罪；如果关键手段是欺骗，则应界定为欺诈。本案被害人刘对自己持有或控制的货币被销毁不知情，主观上对彭等人的犯罪行为影响其转移货币不知情；刘并没有因为彭等人的诈骗而陷入误会，进而“自愿”处分自己的钱财。可见，秘密窃取是彭等人非法占有刘财物时的关键手段，应当界定盗窃罪。

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