刷POS机套现 是否成立非法经营罪

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案情简介：帮助他人刷POS机套现赚取手续费

2017年12月，宋(在逃)以房屋销售需要POS机收取购房款为由，向赵某借POS机一台。POS机不属于赵所有。随后宋某通过赵某的POS机支付了65万元，赵某也将63万元转入宋某的银行账户。2018年1月，宋再次提出借用赵某的POS机收取货款。宋某再次通过赵某的POS机支付85万元，赵某又将83万元转入宋某的银行账户。2018年2月立案时，赵经公安机关电话通知后到案，并交代了上述事实。

法院判决：成立非法经营罪，免于刑事处罚

理由：赵违反国家规定，协助他人使用销售点终端机(POS机)，通过虚构交易套取现金共计150万元。其行为已构成非法经营罪。本案中，在赵的帮助下，持卡人通过POS机向非交易对象支付房款，并在他人的操作下，最终将款项存入，应认定为虚构交易、取现。赵自动投案后如实供述犯罪事实，依法自首，依法可以减轻处罚。赵犯非法经营罪，免予刑事处罚，没收违法所得。

律师说法：情节轻微，免于刑事处罚

非法经营是指擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖商品或者其他限制买卖的商品，扰乱市场秩序，情节严重的。而且该罪应该是生产流通领域严重违反法律、行政法规的行为，具有严重的社会危害性。

本案中，赵某违反国家规定，协助他人使用销售点终端机(POS机)，通过虚构房屋买卖交易套取现金共计150万元。其行为已构成非法经营罪。通过POS机进行信用卡支付应基于真实的交易，包括真实的对价和真实的交易对象。本案中，持卡人在赵的帮助下，通过POS机向非交易对象支付房款，并在他人操作下，最终取钱，应认定为虚构交易、取现，其行为已触犯刑法。鉴于赵某非POS机持有人，系自首，到案后积极退赃。其罪行较轻，依法可以免除处罚。根据本案的事实、性质、情节和社会危害性，对赵作出免予刑事处罚的判决。

相关规定：

《刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可，经营专营、专售商品或者法律、行政法规规定限制交易的其他商品的；

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证书和其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

(三)未经国家有关主管部门批准，非法从事证券、期货、保险业务，或者非法从事资金支付结算业务的；

(四)其他严重扰乱市场秩序的违法经营行为。

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