强奸后未阻止他人继续强奸 能否认定为轮奸

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案情简介

2016年6月17日晚，王某以生日为由，召集柯某、董某、王简某吃饭，王简某带刘某吃饭喝酒。3时许，王某等5人离开酒店时，刘某已处于醉酒状态。五人打车到了一家宾馆，董把神志不清的刘带到了房间。柯某、董某等人将房间内的两张床拼在一起后，5人挨着躺在床上睡觉。第二天凌晨3点多，董起床上厕所时，刘已经喝醉，不知如何反抗。他脱下刘的短裤和内裤，与他发生了性关系。说完，董把刘的内裤穿上，准备躺下睡觉。期间，柯醒来发现董与刘发生性关系。董结束后，柯上厕所时发现刘衣着不整，遂决定与刘通奸。结果刘某喝醉睡着了，不知道反抗，就脱了内裤和刘某发生了性关系。董见柯强奸刘，上前制止。柯拒绝后，继续躺在床上。2016年6月23日，柯某、董某赔偿被害人刘某10万元，并取得其谅解。

法院判决:强奸后未阻止他人继续实施强奸，不认定为轮奸

被告人柯某犯强奸罪，判处有期徒刑3年6个月；被告人董犯强奸罪，判处有期徒刑3年3个月。一审宣判后，被告人柯某、董某不服判决，提出上诉。市中级人民法院驳回上诉，维持原判。

律师分析:强奸罪中轮奸的情节认定应有共同故意

《中华人民共和国刑法》第二十五条规定，共同犯罪是指二人以上共同实施的故意犯罪。

《中华人民共和国刑法》第二百三十六条规定：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸罪从重处罚。强奸妇女或者奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： (一)强奸妇女或者奸淫幼女情节恶劣的；(二)强奸妇女，强奸多名幼女的；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)造成被害人重伤、死亡或者其他严重后果的。

本案中，董某、柯某利用刘某醉酒睡觉、不懂反抗之机对刘某实施奸淫，侵犯了刘某的性自由。这是通过法律中提到的其他手段强奸妇女。董某、柯某均构成强奸罪。但董某与柯某之间不存在共同的强奸刘的故意，且柯某实施强奸时，董某予以制止，进一步证明他们之间不存在共同的强奸故意，而二人以上轮奸是明显的共同故意犯罪。故董、柯不符合二人以上轮奸的构成条件，仅以强奸罪的基本规定定罪量刑。

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